Формы защиты капитала на примере потребительского кооператива, личного фонда и траста (доверительного управления)

Личные активы физических лиц, тем более крупных предпринимателей, представителей определенных профессий и должностей, всегда привлекали внимание и зачастую вызывали не только праздный интерес, но и повышенный «болезненный» интерес со стороны недобросовестных конкурентов, «партнеров» по бизнесу и государственных органов. Однако, передача и наследование крупного капитала может вызвать определенные проблемы.

Вниманию предлагается тезисный обзор имеющихся в российском законодательстве правовых конструкций, которые возможно применять в качестве неких форм защиты капитала в зависимости от насущных задач.

Разделы с описанием каждой конструкции структурированы следующим образом:

— Цели создания и правовое регулирование

— Структура управления, особенности участия

— Преимущества

— Недостатки

ПОТРЕБИТЕЛЬСКИЙ КООПЕРАТИВ (ПОТРЕБИТЕЛЬСКОЕ ОБЩЕСТВО)

Потребительский кооператив (общество) (далее — ПК) – это некоммерческая организация, представляющая собой форму объединения капитала (имущественных паев) с целью удовлетворения экономических и иных потребностей ее членов. Обладает признаками коммерческой организации, может осуществлять предпринимательскую деятельность.

Создание такой формы компании в реальности может быть обусловлено необходимостью сохранения активов от обращения на них взыскания по обязательствам бенефициаров и/или создания «корпоративной вуали» в отношении них.

Правовое регулирование:

ст.ст.123.2 — 123.3 ГК;
ФЗ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» N 3085-1 от 19.06.1992г.

Органы управления:

Высший орган управления – Общее собрание членов (пайщиков);

Совет – выборный представительный орган, подотчетный Общему собранию, членами которого могут быть только члены ПК;

Правление – исполнительный орган, назначаемый и подотчетный Совету;

Ревизионная комиссия – выборный и подотчетный общему собранию контролирующий орган, членами которого могут быть только члены ПК.

Создание ПК и участие в нем:

ПК создается по решению учредителей на общем (учредительном) собрании (3 юридических лица или 5 физических лиц) путем внесения в паевой (складочный) капитал имущества/имущественных прав, денег.

Новые пайщики вступают на основании заявления, оплачивая вступительный и паевой взнос. Выход возможен также на основании заявления. При этом, при выходе из ПК выплачиваются стоимость паевого взноса и кооперативные выплаты (в случае формирования прибыли при ведении предпринимательской деятельности), а также может быть предусмотрена выдача паевого взноса в натуральной форме (земельные участки, недвижимое имущество).

Внесенное в паевой фонд ПК имущество принадлежит ему на праве собственности.

Преимущества:

— Возможность выстраивания «безопасной» системы управления, защищенной от внешнего воздействия и внутрикорпоративных конфликтов;

— На вступительные и паевые взносы не может быть обращено взыскание по обязательствам пайщика;

— Для оценки вносимого в паевой фонд имущества не требуется привлечения независимого оценщика;

— Кооперативные выплаты («дивиденды») выплачиваются в зависимости от размера пая;

— При выходе пайщика из ПК ему выплачивается денежная оценка паевого взноса/ паевой взнос (имущество);

— Паевой фонд предназначен к возврату пайщикам при ликвидации ПК;

— Паевой взнос не является долей участия в уставном капитале или ценной бумагой, которую можно арестовать или заблокировать;

— Пай в ПК может наследоваться, при этом наследнику ПК не вправе отказать в членстве;

— При возврате паевого взноса физическому лицу НДФЛ не уплачивается;

— Любые вклады в паевой фонд освобождаются от налогообложения ПК;

— Допустима переоценка паевых взносов, при этом при возврате его пайщику, последний также не уплачивает НДФЛ;

— Возможность обеспечения максимальной оптимизации налога на прибыль хозяйственного общества, единственным учредителем которого является ПК;

— Члену ПК может выплачиваться материальная помощь без отчислений в фонды;

— «Межхозяйственные» расчеты преобразуются во «внутрихозяйственные»;

— Создание «корпоративной вуали», поскольку учет пайщиков ведется внутренним документооборотом;

— Доступность информации о деятельности ПК для всех пайщиков;

— Все пайщики обладают равными правами – 1 голос вне зависимости от размера пая;

— Право на занятие предпринимательской деятельностью;

— Возможность заработать, так как в ПК размер процентной ставки в несколько раз выше средних банковских ставок;

— При осуществлении деятельности не предусмотрено обязательное использование расчетного счета, контрольно-кассовой техники;

— Возможность создания виртуальной валюты для расчетов между членами ПК, что обеспечивает снижение расходов на банковской комиссии.

Недостатки:

— Необходимость изучения правил ведения деятельности на непривычном поле деятельности некоммерческой организации;

— Имущество, составляющее неделимый фонд ПК, не может быть распределено между пайщиками/учредителями при ликвидации ПК;

— Наследники младше 16 лет, т.к. в этом случае они не становятся пайщиками, а им выплачивается пай или стоимость пая;

— Банковское кредитование для ПК крайне затруднительно.

ЛИЧНЫЙ ФОНД

Личный фонд (далее — ЛФ) – унитарная некоммерческая организация, создаваемая гражданином при жизни или нотариусом в случае смерти гражданина, в целях управления его имуществом.

ЛФ наделен правом ведения предпринимательской деятельности для достижения уставных целей через создаваемые им хозяйственные общества.

Учреждение личного фонда, как правило, обусловлено необходимостью сохранения имущества, защиты его от кредиторов учредителя («экранирование» имущества); сокрытия имущества без необходимости привлекать номиналов; налогового маневрирования; безопасной передачи его по наследству: нежеланием дробить бизнес или активы при наследовании, отсутствием у наследников навыков управления или желания заниматься бизнесом, желанием «оградить» наследников от личных долгов; использования части активов в благотворительных или социально полезных целях.

Правовое регулирование:

ст.ст.: 123.20-4 — 123.20-8 ГК РФ

Управление ЛФ:

Органы управления ЛФ определяются учредителем ЛФ при его жизни и могут меняться, либо нотариусом в случае организации ЛФ после смерти учредителя.

Примеры органов управления:

Единоличный/коллегиальный исполнительный орган (в его состав НЕ могут входить выгодоприобретатели и учредитель) – например, управляющая компания;
Высший коллегиальный орган и/или попечительский совет (в их состав могут входить выгодоприобретатели и учредитель);
Надзорный орган (есть смысл формировать при наличии какого-либо из вышеуказанных органов).

Учреждение ЛФ:

Учредитель – физическое лицо (в т.ч. иностранный гражданин), с рыночной стоимостью передаваемых в ЛФ активов не менее 100 млн рублей (любое имущество, имущественные права, корпоративные права, интеллектуальную собственность). Впоследствии в ЛФ может вноситься имущество любой стоимости.

Имущество принадлежит личному фонду на праве собственности с момента передачи ему активов.

Внося имущество в ЛФ, учредитель не получает ничего взамен (пай, доля и т.п.). Это одна из характеристик ЛФ, придающая «вечность» воле учредителя: происходит обособление имущества и подчинение его тем целям, которые предусмотрел учредитель.

ЛФ может быть:

— срочный (создан на определенный срок или на период жизни учредителя);

— бессрочный (после смерти учредителя ЛФ продолжает работать).

Выгодоприобретатели ЛФ — любые лица, за исключением коммерческих юридических лиц.

Преимущества:

— Доходы ЛФ облагаются по ставке 15% при условии, что он не осуществляет активную коммерческую деятельность, а занимается только получением пассивных доходов;

— Передача имущества в ЛФ не приводит к возникновению налоговых обязательств;

— Оставшееся после ликвидации ЛФ имущество передается учредителю или выгодоприобретателям;

— Выгодоприобретатель не отвечает по обязательствам ЛФ, а ЛФ не отвечает по обязательствам выгодоприобретателя;

— Избежание необходимости декларирования доходов и имущества для некоторых категорий лиц (государственные и муниципальные служащие) при внесении имущества в ЛФ;

— Информация о содержании условий управления ЛФ и содержании иных внутренних документов ЛФ не подлежит раскрытию и является конфиденциальной;

— Возможность привлекать к управлению ЛФ лиц, деятельность которых защищена соответствующими нормами о профессиональной тайне, в частности, банки и/или адвокатские образования;

— В случае смерти учредителя ЛФ можно ликвидировать только по решению суда;

— Выгодоприобретатели фонда или его органы впоследствии не смогут поменять цель, для которой обособлялось имущество (кристаллизация воли учредителя фонда).

Недостатки:

-Учредитель ЛФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам ЛФ при недостаточности его имущества, а ЛФ несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя в течение трех лет со дня его создания.

— Высокие требования к стоимости имущества при учреждении ЛФ.

ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ («TRUST»)

Доверительное управление (далее — ДУ) — форма взаимоотношений, при которых собственник имущества передает организации или частному лицу право распоряжаться им так, чтобы оно приносило прибыль.

Такие услуги популярны в сфере управления недвижимостью и ценным бумагами. Однако передать в ДУ можно любое имущество, в том числе имущественные права. Доверительное управление имуществом выгодно тем, кто не может или не хочет распоряжаться им самостоятельно. Также, например, доверительное управление может быть приемлемо в случаях, если собственник имущества мог нажить капитал в одной стране, а после переехать в другую. ДУ все вопросы перекладывает на управляющего, а собственник получает прибыль от продажи или аренды.

Правовое регулирование:

гл.53 ГК РФ

Особенности:

Конструкция ДУ не подразумевает создания какого-либо юридического лица и внесения имущества в его уставный капитал/паевой фонд и т.д. ДУ осуществляется на основании договора между сторонами (учредителем управления и доверительным управляющим).

Учредитель управления является собственником имущества.

Доверительный управляющий – индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

Выгодоприобретателем может быть как сам учредитель управления, так и любое назначенное учредителем управления юридическое или физическое лицо. Доверительный управляющий выгодоприобретателем быть не может.

Имущество, переданное в доверительное управление, «обособляется» от иного имущества учредителя ДУ, но право собственности на него сохраняется.

Максимальный срок ДУ – 5 лет с возможностью продления.

Преимущества:

— Может рассматриваться как дополнительный источник дохода;

— Управлением активами занимается профессионал;

— Большая доходность, нежели у банковского депозита;

— Экономия времени на управление активами и отслеживание ситуации на рынке;

— Возникающие проблемы решает управляющий;

— Не обращается взыскание на имущество учредителя управления, переданное в ДУ, по его долгам.

Недостатки:

— При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу;

— Передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество;

— Потенциальная возможность сокрытия всей прибыли, получаемой управляющим, и/или отсутствие заинтересованности управляющего в максимально эффективном управлении;

— Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, могут погашаться, в том числе, за счет имущества учредителя управления, не переданного в ДУ;

— Платный характер «услуг» ДУ;

— Обложение налогом всего дохода без учета комиссии.

По возникающим вопросам обратитесь к Андрею Бежану, управляющему партнеру АБ «БВМП», по эл. адресу a.bezhan@bvmp.ru